• 关于查处企业登记代理中存在的违法违章行为的
    发布时间:2018-09-02
    来自:济南市工商行政管理局
            在市场经济的大潮下,我国经济日益繁荣,我们工商行政管理机关为了更好地服务经济发展,不断放宽登记政策,大幅降低准入门槛,各类市场主体层出不穷。在欣欣向荣的市场环境下,企业登记代理行业也是日趋发达。企业登记代理机构的快速发展,为方便企业设立、促进经济发展起到了积极作用。然而,在一片大好的背后,却也隐藏着一些不和谐的因素:有的私刻公章,伪造投资人签名;有的伪造验资(审计)报告、现金缴款单、营业场地证明等证明文件;有的为企业垫资并在企业设立或增资后立即抽逃;有的会计师事务所和资产评估机构违反执业规则违法违规出具验资、审计、资产评估报告。这些违法违规行为,扰乱市场秩序,扰乱行业管理秩序,引发商业欺诈和犯罪行为,破坏交易安全,侵害社会信用体系建设的基础,危害经济社会稳定健康发展。日前,我所执法人员查获一起企业登记代理机构违法违章的典型案例,下面就目前调查情况试述之:
        一、案情介绍:
        我执法人员在日常巡查中发现当事人孙某涉嫌无照从事企业登记代理业务,遂予以立案调查。经初步查实,该当事人共代理了17家企业的登记以及会计记账。然而,当我执法人员向该查实的17家企业所在地街道办事处了解其经营情况时,街道办事处相关负责同志却告知其辖区根本不存在以上企业,同时以上企业登记注册时向工商机关提交的场所证明材料也不是办事处出具的。
        二、关于本案的一些思考
        此类案件,在我工商机关查办的企业违法违规案件中极为少见,但是这并不能让我们忽视这种违法行为的存在,甚至实际上这种违法违规行为广泛存在于全国各地。
        (一)此类违法行为的特征
        1、行为的隐蔽性。企业登记注册过程中,涉及工商机关对企业住所审查的有两个阶段:一是企业所在地工商所进行现场调查,落实企业房屋场地、设备设施等是否具备经营条件;二是工商登记部门对企业提交的住所证明材料予以书式审查。现实中,由于工商所管理人员的现场调查权限仅仅为是否具备经营条件,不能对企业是否有具有在该场所经营的权能进行核查,而受理企业登记材料的注册人员仅对材料是否合乎规范进行书式审查,也无法判断材料的真伪。也正是现行登记程序的这一漏洞,给了孙某等违法分子以可乘之机,其行为的隐蔽性可见一斑。
        2、行为的蔓延性。由于部分并不具备住所条件的单位或个人,为了种种目的,希望能够尽快成立企业,获取营业执照,而孙某这些违法分子却为了谋取代办费用以及为企业代理记账的机会,通过伪造住所证明帮助这些企业尽快骗取工商登记。孙某这些违法分子往往能够伪造各地的住所证明且成本较低,因此出于利益诱惑,他们会不断招揽顾客,且供需双方各有所得,一拍即合,导致这种骗取登记的企业极易泛滥。
        3、行为的危害性。⑴严重影响市场稳定。企业住所,之所以成为企业登记事项,而且是重要登记事项,国家作此规定的初衷是为了维护市场稳定,维系经济市场信用体系。由此,国家规定企业登记时,需提交住所证明,而且对于出具住所证明材料的主体和内容给出了较高要求,很大程度上避免了一些所谓“打一枪换一个地方”的不法分子以企业名义进行招摇撞骗等违法违规行为之后逃之夭夭。然而,本案孙某种种通过伪造证明材料帮助企业骗取工商登记,一旦这些企业从事违法违规行为,工商机关根本无法找到他们,更何提规范其经营行为。⑵极大挑战法律和国家机关的严肃性。孙某种种视法律如草芥,置国家经济稳定于不顾,伪造公章,向工商管理机关提供虚假材料以骗取登记,切不论这些企业取得营业执照后是否从事违法违规经营,仅孙某等人伪造公章、骗取登记行为,已经是向国家法律以及国家机关的严肃性以极大的挑战。
        (二)此类违法行为的性质界定
        由于此类违法行为涉及孙某等代办人以及被代办企业两方面的违法主体,两者之间有着千丝万缕的关系,要想弄清他们违法行为的性质以及其应当承担的法律责任,我认为应当将二者分别予以分析:
        1、孙某等代办人的违法性质及法律责任
        孙某等代办人伪造证明材料的行为定性,目前还没有一个确定的结论。但是可以肯定的一点是,无论是伪造公章还是骗取公章,其行为均应由公安机关处理。而本案中孙某等代办人无照从事代理业务行为,应按照《无照经营查处取缔办法》的有关规定进行处理,毋庸置疑。
        2、被代办企业的违法性质及法律责任
        我所调查的孙某代办的17家企业,部分企业负责人称其在登记时,将注册适宜全权交由孙某,对于伪造住所证明,向工商机关提交虚假材料一事并不知情。就此,被代办企业是否应承担该违法事实引起的法律责任,产生一些争议。对此,希望分局能够予以论证,给出相应的答复。我个人认为,虽然孙某属于全权代理,即使企业对伪造一事并不知情,并不影响其承担相应的法律责任。一是既然欲办企业,那么对于企业登记的各项审批应当进行了解,特别是包括提供资金验资、召开股东会或股东大会形成决议、制定章程、寻找住所提供场所证明等重要事项更是有关注的义务。二是虽然全权交由孙某代办,但是办理营业执照等证件涉及法律责任,对于孙某的代办行为其也负有注意义务,而不应该听之任之。即使孙某伪造证明材料的行为是因为企业的懈怠没有及时制止,违背了企业的初衷而为之,我认为也应当推定为企业默许。三是既然孙某是代企业办理手续,申请执照,同时也有企业的授权委托,那么孙某的行为即可视为企业的意思表示,其产生的法律责任应当由双方分别予以承担。综上,我认为既定违法事实面前,企业有着不可推卸的法律责任,工商机关可以依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十九条:“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实,取得公司登记的,由公司登记机关责令改正,处以5万元以上50万元以下的罚款;情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照。”的规定予以查处,而企业是否知情,仅属于是否从轻处罚的情节。
        (三)工商机关在监管中遇到的问题:
        我们工商部门作为维护市场经济秩序的重要执法部门,却不得不面对一个令人尴尬的问题,那就是我们工商机关执法手段相对苍白,特别是面对这些新型的违法违章行为更是显得力不从心。对于无照从事企业登记代理和记账服务,工商机关依据职能应依法予以查处,但是事实却是此类行为的违法主体多为个人,其没有固定的经营场所,经营设施也极为简单,以我们工商机关目前的行政手段很难固定其违法经营的证据,也就很难对违法行为当事人予以定性处罚。为此,我所在调查孙某无照经营过程中,不得不对其代办的企业进行大量的询问以佐证孙某的行为,但是不得不承认的是如果单纯为了调查孙某的无照经营行为,这么大规模的调查取证将使得执法成本与执法效果不成比例。
        三、关于查处此类违法行为的一些建议:
        由于此类违法行为涉及公章、营业执照以及相应背后的公章所有单位以及国家工商行政管理机关,严重危及社会秩序和经济安全,因此应引起各级政府以及相关部门的高度重视。国家工商总局联合5部门专门召开关于开展整治企业登记代理违法违规行为工作会议并下发有关通知(附后),要求在全国范围内严查此类行为。我们基层执法部门,落实好上级通知精神,切实抓好此次整治工作成为一个重要议题。在此,我通过对有关通知精神的学习,结合我所调查本案中的做法,对于我们工商机关查办此类案件提出以下意见和建议:
        1、局所联动,全面摸底排查。此类案件,相信并不是仅发生在孙某一人身上,也不仅是我全福所辖区存在,因此,建议分局以本案为例在全区范围内大面积展开调查摸底,以有效肃清此类违法行为。调查可以借鉴我所做法,即将在我局备案的企业按照地域分别向当地政府调查核实,全面查清存在的假冒住所证明的企业详单。
        2、严格程序,认真调查取证。虽然此类违法行为的存在已经较长时间,但是对于此类型案件的查处我局尚没有经验。对于这种新型案件,我认为在思想上应当举重若轻,敢于调查,同时在各环节却要举轻若重,谨慎行事。一是严格程序。由于此类案件的当事人,特别是代办人一般都是熟知工商以及会计法律法规的专业会计人员,其法律意识相对较强,如果在程序方面出现漏洞被他们抓到把柄将使案件调查十分被动。二是认真调查取证。对当事人违法行为能否定性,证据无疑起着至关重要的作用。这类新型案件的调查,希望分局专门予以研究,制定调查模式,列举必取证据,以避免因为取证瑕疵导致无法定案。本案,对于17家企业的违法行为,我所目前调取的证据主要有:①全福办事处出具的未向该17家企业出具住所证明的证明原件,②我局存档的该17家企业登记时提供的场地证明以及保证书复印件。③相关人员的身份证明材料、询问笔录。这些证据是否能够足以证明该17家企业“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实,取得公司登记”违法行为,请分局予以研究定夺。对于孙某无照从事代理业务行为,调取的证据主要有:①提取于孙某经营场所的宣传从事代理业务的宣传页原件(孙某已签字确认);②拷贝于孙某经营用电脑的宣传材料等打印件(孙某已签字确认);③存档于我局的17家企业登记材料的《指定代表或者共同委托代理人的证明》(其中4家材料内容显示代理人为孙某);④孙某代办企业负责人的询问笔录(目前已接受询问的企业负责人均供述代办人为孙某)。以上证据是否能够固定孙某无照经营行为,请分局裁量。
        3、分清权能,做好案件移交。对于代办人的违法行为,我们工商机关尚没有管辖权,因此此类案件中代办人的处置应移交公安机关。
    相信如果此次整治行动能够全面开展,将有效遏制企业登记代理机构和企业出资的违法违规行为,震慑从事违法代理活动的机构和个人,树立工商权威,规范市场准入秩序。
                                                    全福工商所
                                                二零一零年三月二十二日
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